“蘋果”又曝軟件涉黃丑聞 專家分析稱

　　“蘋果”涉嫌觸刑 電信運(yùn)營(yíng)商亦需擔(dān)責(zé)

　　法制日?qǐng)?bào)記者 萬靜

　　蘋果App Store正面臨更多的爭(zhēng)議。繼此前爆發(fā)的盜版書事件后，近日有消費(fèi)者反映在蘋果公司的App Store上發(fā)現(xiàn)涉黃軟件，明碼標(biāo)價(jià)向消費(fèi)者出售。涉黃軟件不僅標(biāo)題“露骨”，還包含了一些暗示性的內(nèi)容。據(jù)媒體報(bào)道，蘋果給出的官方回復(fù)是，App Store已經(jīng)內(nèi)置了分級(jí)機(jī)制，當(dāng)消費(fèi)者購(gòu)買一款涉及“不良內(nèi)容”的應(yīng)用程序時(shí)，系統(tǒng)會(huì)彈出一個(gè)年齡提示。

　　那么，如何從法律角度去認(rèn)知和分析蘋果App Store的涉黃產(chǎn)品？《法制日?qǐng)?bào)》記者進(jìn)行了采訪。

　　中國(guó)法商學(xué)院院長(zhǎng)王春暉教授認(rèn)為，蘋果App Store的涉黃產(chǎn)品具有明顯的違法性。

　　王春暉說，依據(jù)媒體的報(bào)道，用戶在蘋果App Store搜索欄，以“情色”為關(guān)鍵字進(jìn)行搜索時(shí)，可以顯示足有190多個(gè)含有色情內(nèi)容的軟件，這些軟件包括電子書和小游戲，有些電子書的內(nèi)容含有大量淫穢細(xì)節(jié)描寫。這些軟件不僅以情色冠名，還幾乎都使用了“艷照”作為軟件縮略圖，以此吸引人們的眼球。根據(jù)刑法第三百六十七條的規(guī)定，淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。顯然，蘋果App Store上述中的內(nèi)容具有明顯的違法性。

　　記者也在App Store中看到，類似“有聲成人性小說”等應(yīng)用程序排在圖書收費(fèi)項(xiàng)目排名上，價(jià)格從0.99美元起不等。而據(jù)一名業(yè)內(nèi)開發(fā)者介紹，除了圖書圖庫(kù)之外，一些色情內(nèi)容可能存在于游戲、惡搞應(yīng)用程序中。對(duì)此，蘋果客服回應(yīng)稱，已就類似軟件向消費(fèi)者作出分級(jí)提示和警告。

　　全國(guó)掃黃打非辦公室信息處副處長(zhǎng)王松在接受采訪時(shí)指出，目前我國(guó)對(duì)淫穢色情信息并不實(shí)行分級(jí)管理制度，而是嚴(yán)禁以牟利為目的制作、販賣、傳播淫穢色情信息，或者不以牟利為目的但傳播淫穢信息，并且對(duì)什么是淫穢色情信息都有明確標(biāo)準(zhǔn)。因此，任何以牟利為目的制作、販賣、傳播淫穢信息或者不以牟利為目的傳播淫穢信息的行為，我國(guó)法律都是不允許的。情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成刑事犯罪的，將依法追究刑事責(zé)任。

　　針對(duì)蘋果App Store涉黃產(chǎn)品傳播中的法律關(guān)系問題，王春暉分析說，盡管App Store上的應(yīng)用程序大部分是由第三方開發(fā)者開發(fā)的，但這絕不意味著蘋果公司可以免責(zé)。必須指出，蘋果公司已經(jīng)不是一個(gè)簡(jiǎn)單的終端制造商，而是一個(gè)實(shí)實(shí)在在的內(nèi)容提供商。第三方開發(fā)者將軟件和內(nèi)容上傳到App Store，由蘋果的用戶通過電信運(yùn)營(yíng)商的移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行定制和購(gòu)買，這時(shí)蘋果公司與蘋果用戶就建立了一種電子合同關(guān)系。因此，蘋果公司必須依法對(duì)第三方開發(fā)者上傳到App Store中的所有軟件和電子產(chǎn)品的內(nèi)容進(jìn)行合法性審核。按照蘋果公司的說法，所有上傳到App Store的軟件和電子產(chǎn)品都要經(jīng)過蘋果總部的審核才能出現(xiàn)在App Store中，這也就意味著這些涉黃的軟件和電子產(chǎn)品是通過了蘋果公司的審核才得以發(fā)布的。依據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》的規(guī)定，對(duì)于明知是淫穢電子信息而不履行法定管理責(zé)任，允許或者放任他人在其所有或者管理的網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布達(dá)到一定危害程度，均屬于違法犯罪行為。顯然，蘋果的涉黃行為屬于明知故犯，已涉嫌觸犯刑法。

　　王春暉說，電信運(yùn)營(yíng)商對(duì)蘋果App Store涉黃產(chǎn)品也負(fù)有監(jiān)管責(zé)任。因?yàn)樵诨ヂ?lián)網(wǎng)時(shí)代，我國(guó)執(zhí)行的是“誰(shuí)接入，誰(shuí)負(fù)責(zé)”的準(zhǔn)則。到了移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，三大運(yùn)營(yíng)商的監(jiān)管部門——工信部將這一準(zhǔn)則進(jìn)一步細(xì)化為“誰(shuí)經(jīng)營(yíng)，誰(shuí)負(fù)責(zé)；誰(shuí)接入，誰(shuí)負(fù)責(zé)；誰(shuí)收費(fèi)，誰(shuí)負(fù)責(zé)”原則。按照兩高《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》的規(guī)定，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者明知是淫穢網(wǎng)站，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)等服務(wù)，并收取服務(wù)費(fèi)，具有下列情形之一的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：(一)為五個(gè)以上淫穢網(wǎng)站提供上述服務(wù)的；(二)為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在二萬元以上的；(三)為淫穢網(wǎng)站提供代收費(fèi)服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在五萬元以上的；(四)造成嚴(yán)重后果的。

　　王春暉認(rèn)為，因此，作為與蘋果公司合作的電信運(yùn)營(yíng)商，有義務(wù)履行監(jiān)管的責(zé)任，如果明知App Store發(fā)布的電子產(chǎn)品具有淫穢內(nèi)容，仍然提供互聯(lián)網(wǎng)接入或通信傳輸以及為其代理收費(fèi)，符合以上4種情形，對(duì)電信運(yùn)營(yíng)商直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，將依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰，這一點(diǎn)必須引起與蘋果合作的電信運(yùn)營(yíng)商注意。